有人曾向筆者咨詢過這樣一個(gè)問題：一家廠商根據(jù)世界名畫再創(chuàng)作的膏塑浮雕，除申請外觀設(shè)計(jì)專利外,是否還有其他保護(hù)該藝創(chuàng)產(chǎn)品的法律可以適用。這個(gè)問題看似簡單，但卻涉及版權(quán)法、商標(biāo)法、專利法等多部法律。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)法重要組成部分的這3部法律，在保護(hù)藝術(shù)作品方面各有不同，藝術(shù)家應(yīng)根據(jù)自己的實(shí)際需要，做出較適合開拓市場的“戰(zhàn)略選擇”。
再創(chuàng)作應(yīng)注重版權(quán)保護(hù)
我國《著作權(quán)法》第十二條規(guī)定：“改編已有作品而產(chǎn)生的作品，其版權(quán)由改編者享有，但行使權(quán)利時(shí)不得侵犯原作品的版權(quán)。”各國版權(quán)法都規(guī)定了保護(hù)期限。在我國，對于作者個(gè)人的版權(quán)保護(hù)期限，通常為作者的有生之年加上其過世后的50年。根據(jù)年代久遠(yuǎn)的名畫進(jìn)行再創(chuàng)作，因?yàn)橐呀?jīng)超過版權(quán)保護(hù)期，只要說明原作者是誰，并且不歪曲或丑化原作，一般不會(huì)產(chǎn)生版權(quán)糾紛。但如果根據(jù)當(dāng)代原創(chuàng)藝術(shù)作品進(jìn)行再創(chuàng)作，包括利用那些經(jīng)過改編的當(dāng)代作品的衍生品進(jìn)行再創(chuàng)作，一般都要取得原創(chuàng)作者、衍生品改編者或其版權(quán)繼承人許可，并支付相應(yīng)的報(bào)酬。
利用世界名畫進(jìn)行二次創(chuàng)作，把它改編成當(dāng)今市場喜聞樂見的新產(chǎn)品是一個(gè)很好的創(chuàng)意。這種膏塑浮雕實(shí)際上就是一種“改編作品”，它將二維平面油畫，“改編”為三維立體浮雕，這不是對原畫的簡單復(fù)制，而是包含了“改編者”新的創(chuàng)造性勞動(dòng)。這種創(chuàng)造性勞動(dòng)應(yīng)受到法律保護(hù)，對于那些屬于“改編者”的創(chuàng)造部分或藝術(shù)貢獻(xiàn)，未經(jīng)許可，他人不得擅自復(fù)制，否則即構(gòu)成侵權(quán)。也就是說，在世界名畫版權(quán)超過版權(quán)保護(hù)期，進(jìn)入“公有領(lǐng)域”以后，任何人都可以直接利用該名畫進(jìn)行自己的創(chuàng)造，但不能不經(jīng)許可，便對他人改編或再創(chuàng)造而形成的新的作品進(jìn)行利用。
對于藝創(chuàng)市場的版權(quán)保護(hù)，還存在著適用法律的選擇問題。如果另外一家廠商，沒有直接利用該膏塑浮雕，而是從該產(chǎn)品的上市得到啟發(fā)，自己去尋找這些名畫，依靠找到的名畫開發(fā)屬于自己的產(chǎn)品，一般也不會(huì)發(fā)生法律糾紛。因?yàn)楹笳叩漠a(chǎn)品依靠的是超過版權(quán)保護(hù)期的名畫，而不是依靠先前上市的那個(gè)膏塑浮雕(衍生產(chǎn)品)。那么，第一家膏塑浮雕廠可能抱怨說，這個(gè)產(chǎn)品的創(chuàng)意是自己的，卻被別人利用，難道法律沒有一點(diǎn)辦法么?對于創(chuàng)意，版權(quán)法是不保護(hù)的。創(chuàng)意可以作為商業(yè)秘密，商家可以利用反不正當(dāng)競爭法來保護(hù)。但膏塑浮雕的創(chuàng)意如果不把它轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品，不把產(chǎn)品上市，如何能實(shí)現(xiàn)該創(chuàng)意的市場價(jià)值?再者，產(chǎn)品一旦上市，其中負(fù)載的創(chuàng)意就不再是秘密，任何人都可能因此受到啟發(fā)，進(jìn)行合法的再創(chuàng)造。所以，商業(yè)秘密保護(hù)是“弱保護(hù)”，僅僅靠它來保護(hù)創(chuàng)意是不夠的。
那么，對于浮雕的“首創(chuàng)者”“首先開發(fā)者”來說，應(yīng)該如何應(yīng)對?其實(shí)，人類的任何創(chuàng)造，都可以說是信息創(chuàng)造。任何信息創(chuàng)造，都包含藝術(shù)成分。在膏塑浮雕的市場競爭中，如果生產(chǎn)者產(chǎn)品優(yōu)異，口碑良好，品牌卓著，就可以吸引消費(fèi)者，保住及擴(kuò)大自己的市場份額。因此，對于膏塑浮雕首創(chuàng)者來說，既然是自己開辟的一個(gè)新的市場，要想保護(hù)它，可以考慮在自己的產(chǎn)品上注冊商標(biāo)。方便消費(fèi)者在市場上辨認(rèn)自己的產(chǎn)品，從而有效地防止假冒，維護(hù)自己的合法權(quán)益。
我國《商標(biāo)法》第八條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。”如果這家廠商選擇一個(gè)符合法律規(guī)定，“有顯著特征，便于識(shí)別”的標(biāo)志，作為產(chǎn)品商標(biāo)，依法注冊，便能獲得國家商標(biāo)法給予的保護(hù)。任何人在自己的產(chǎn)品上，未經(jīng)許可，貼上該廠商的注冊商標(biāo)在市場上銷售，便屬于“侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)”行為，侵權(quán)人須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
專利法為版權(quán)保駕護(hù)航
對于外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)，我國《專利法》第二十三條第一款規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì);也沒有任何單位或者個(gè)人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。”第二款規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。”如果該廠商的膏塑浮雕確屬自己“首創(chuàng)”，該產(chǎn)品與市面上已有產(chǎn)品“具有明顯區(qū)別”，便可以依法向國家專利行政管理部門提出外觀設(shè)計(jì)專利申請，一旦審查通過、獲頒專利證書，便可受到專利法的保護(hù)。
對于商標(biāo)注冊和外觀設(shè)計(jì)專利申請，需要注意的是，它們均不得與他人的“在先權(quán)利”發(fā)生沖突。“在先權(quán)利”指的是人身權(quán)(包括肖像權(quán)、姓名權(quán))及商標(biāo)權(quán)之外的知識(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)(包括版權(quán)、專利權(quán)、廠商字號(hào)權(quán)等)。例如，已故漫畫家張樂平1935年創(chuàng)作了“三毛”漫畫形象。1996年初，張樂平的繼承人發(fā)現(xiàn)被告江蘇三毛集團(tuán)公司銷售的產(chǎn)品上附有“三毛”漫畫形象的商標(biāo)，被告還將該形象作為企業(yè)形象在戶外廣告、職工名片、報(bào)刊上使用，遂訴至法院。經(jīng)上海市第一中級(jí)人民法院一審判決:一是被告應(yīng)停止使用“三毛”漫畫形象;二是被告賠償原告人民幣10萬元;三是原告的其他訴訟請求不予支持。訴訟受理費(fèi)由原告負(fù)擔(dān)8000元，被告負(fù)擔(dān)7010元。被告不服，上訴至上海市高級(jí)人民法院。1997年8月19日，上海高院判決駁回上訴，維持原判。
《專利法》第八條第三款規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。”這里說的“他人”指專利權(quán)人以外的民事主體，包括自然人、法人以及其他組織。“在申請日以前已經(jīng)取得”(在先取得)指在先權(quán)利的取得日在涉案專利申請日之前。“合法權(quán)利”指依照中國法律享有，并且在涉案專利申請日之前仍然有效的權(quán)利或者權(quán)益，包括商標(biāo)權(quán)、版權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)(包括商號(hào)權(quán))、肖像權(quán)以及商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。“相沖突”指未經(jīng)權(quán)利人許可，外觀設(shè)計(jì)專利使用了在先合法權(quán)利所指向的內(nèi)容，從而導(dǎo)致專利權(quán)的實(shí)施，將會(huì)損害在先權(quán)利人的合法權(quán)利或者權(quán)益。
例如，北京義利食品公司于1986年設(shè)計(jì)出一種以黑貓為中心圖案的酥糖包裝袋，袋子底部有一條菱形薄膜，裝上糖果后可以立著擺放。1993年義利食品公司發(fā)現(xiàn)北京市通縣華遠(yuǎn)食品廠的立袋酥糖包裝袋,與其酥糖包裝袋大小、圖案、顏色、字體基本一致,在消費(fèi)者當(dāng)中產(chǎn)生誤認(rèn),影響了自己的產(chǎn)品銷售和公司形象，遂訴至法院。北京市中級(jí)人民法院認(rèn)為,原告的產(chǎn)品曾獲部優(yōu)、市優(yōu)證書，應(yīng)屬知名商品。被告在原告對系爭圖案使用在先的情況下，未經(jīng)原告同意使用與原告包裝袋相似的包裝袋,屬擅自使用，足以使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)。由于存在被告使用的包裝袋已獲得專利這一事實(shí)，法院認(rèn)定被告在獲得專利證書之前的行為屬不正當(dāng)競爭。在法院主持下,原被告達(dá)成調(diào)解協(xié)議：一是被告當(dāng)庭向原告道歉;二是被告賠償原告損失7萬元;三是被告負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)。
一般而言，外觀設(shè)計(jì)專利經(jīng)過國家專利行政部門的初步審查，獲頒專利證書，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)，專利證書便是很好的權(quán)利證明文件。如果被告產(chǎn)品落入其專利保護(hù)范圍，原告便容易獲得勝訴。但外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)需要撰寫專利申請書，產(chǎn)生一筆不小花費(fèi)，其保護(hù)期限僅為10年。而商標(biāo)保護(hù)期雖為10年，但可以依法續(xù)展，這意味著商標(biāo)專用權(quán)的法律保護(hù)可以無限期延長。版權(quán)從理論上說自作品創(chuàng)作完成之日起自動(dòng)產(chǎn)生，不需要履行注冊手續(xù)。
但如果被告拿出直接依靠年代久遠(yuǎn)的名畫進(jìn)行創(chuàng)造的證據(jù)，便不必承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，即使原被告產(chǎn)品看起來非常相似甚至相同。版權(quán)法保護(hù)的是作者的“獨(dú)自創(chuàng)造”，只要有證據(jù)證明作者并非抄襲而是獨(dú)立完成的，不僅不會(huì)侵權(quán)，還可以取得自己的版權(quán)。對這家膏塑浮雕生產(chǎn)廠商來說，當(dāng)發(fā)生爭議時(shí)，專利文件在證明自己權(quán)利人身份方面，無疑是有分量的證據(jù)。因此說，專利法是強(qiáng)保護(hù)。而依靠版權(quán)法保護(hù)，該廠商不僅要拿出自己創(chuàng)作的證據(jù)，還要證明侵權(quán)人接觸并且抄襲了自己的作品，舉證責(zé)任更加復(fù)雜，因此說，版權(quán)法是弱保護(hù)。由此可見，僅就這家廠商開發(fā)的膏塑浮雕產(chǎn)品而言，涉及有關(guān)的法律包括專利法、商標(biāo)法、版權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法。在實(shí)踐中，企業(yè)需要根據(jù)實(shí)際情況和自己的需要做出合理選擇。
(本文作者系中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所副研究員)
